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被殴还手，算“正当防卫”吗？
【前言】：
生活中，有时会发生这样的一幕，你跟对方吵架，对方打了你一拳，恼羞成怒的你立马打对方一拳还了回去。警察过来处理时要将你带走，这时，相信很多人会理直气壮地说：“是别人先动手打我，我还手，难道不是‘正当防卫’吗？” 接下来让我们用真实案例为大家解读，什么属于——正当防卫。
【案情回顾】：
小王和朋友小张一起在某饭店吃晚饭，席间两人都喝了许多酒。一开始，两人以谁生意做得更大、谁更有钱吹嘘起来，随后便发生了争吵，然后小王将一个酒瓶摔在地上，小张见状一拳打在小王面部，随后两人扭打了起来，小王被小张打倒在地后恼羞成怒，捡起刚才摔碎的啤酒瓶一下扎到了小张的颈部，小张的脖子顿时鲜血直流。民警赶来后立即把小张送到医院救治，小王也被传唤到派出所接受讯问。
面对民警，小王理直气壮地说，是对方先动手打人，自己才还手的，是属于“正当防卫”，自己不应该被抓。后经法医鉴定，小张的伤势已经构成轻伤，小王因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留。小张的行为也涉嫌殴打他人，将给予行政拘留处罚。
【律师说法】：
王身伟 律师
执业范围和经验：非诉讼业务：商业合同、公司治理、风险内控、公司改制等；诉讼业务：主要涉及合同纠纷、侵权纠纷。
个人简介：2018年进入湖南星河律师事务所，先后在诉讼部、金融部、行政法律事务部等部门工作，现为公司法律服务中心主办律师。理论功底扎实，实务经验较丰富，擅长处理企业法律事务。
1、被打还手难道不是“正当防卫”？
案例中的情况，就是百姓口头常说的“打赢坐牢，打输住院”。面对争执不能冷静处理，才会造成如此恶劣的后果。现实中，如果遭到对方殴打，可以选择报警、躲避，但是如果还手殴打了对方，造成事态扩大，双方都要承担相应的责任。“正当防卫”的本质在于制止不法侵害，保护合法权益。而别人先动手打你，你还手，通常被认定为互殴行为，斗殴双方都在积极追求非法损害对方的结果，因而根本上不存在正当防卫的意图，不能构成正当防卫。
2、 什么情况属于“正当防卫”？
“正当防卫”是法律赋予公民的一项重要权利，是鼓励和保障公民同违法犯罪行为做斗争的重要手段。该出手时就出手，但切记不要乱出手、出重手，一定要结合实际情况作出正确判断，否则要承担相应的刑事责任。
我国刑法第二十条规定：为了使国家、公共利益、本⼈或者他⼈的⼈⾝、财产和其他权利免受正在进⾏的不法侵害，⽽采取的制⽌不法侵害的⾏为，对不法侵害⼈造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重⼤损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。根据条文和立法目的，“正当防卫”成立，应该符合五个条件：
一、正当防卫所针对的，必须是不法侵害；
二、必须是在不法侵害正在进行的时候；
三、正当防卫所针对的必须是不法侵害人；
四、正当防卫不能超越一定限度；
五、指对不法侵害行为人，在采取的制止不法侵害的行为时，所造成损害的行为。
我国刑法第二十条第三款规定：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，属于正当防卫，不负刑事责任。
这一规定也就是我们平常所说的“特别防卫权”的行使，它必须具备三个条件：
第一、客观上存在着严重危及人身安全的暴力犯罪，这是行使特别防卫权的前提条件；
第二，严重的暴力犯罪是正在进行中的，这是行使特别防卫权的时间条件；
第三，防卫行为只能是针对不法侵害人本人实施的，这是行使特别防卫权的对象条件。
因为严重危及人身安全的暴力犯罪对社会及公民的危害性非常严重，而且制止这些犯罪的难度非常大，刑法特别如此规定，有利于鼓励公民同那些极端犯罪分子作斗争，使广大公民更有利于保护自己的合法权益。
4、除了以上案例，还有哪些情况是不能构成“正当防卫”的？
除了我们刚才说到的打架斗殴，确实还有许多不算“正当防卫”的情形。与打架斗殴相似的是挑拨防卫，也就是为了侵害对方，故意挑逗他人向自己进攻，然后借口“正当防卫”加害对方，这很明显不可能算作正当防卫。
另外，不能对假想中的不法侵害实施“正当防卫”。不法侵害必须是在客观上确实存在，而不是主观想象的或者推测的。在时间层面，既不能对尚未开始不法侵害行为的行为人实施防卫，也不能对自动停止或者已经实施终了的不法侵害的行为人实施 “正当防卫”。
【星河小提示】：
正当防卫不是“以暴制暴”，而是“以正对邪”。要正确认识正当防卫的合法性，在受到不法侵害时，要保持镇定，冷静分析现状，保持正确心态。平时多了解法律知识，提高自我防范意识，学会运用法律武器保护自身的合法权益。在遭遇到别人殴打时，正确处理的方式是：一在保证自己人身安全的情况下，立马报警；二是三十六计走为上策，立马跑路，躲避殴打。
